申请人仅提交保全申请而并未证明具有必要性的，法院对该保全申请可不予准许

【裁判要旨】

根据《民诉法》第103条第1款规定，“可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害”是实施财产保全的条件之一，一方当事人对对方当事人的财产提出保全请求，应当提交符合财产保全条件的理由及相应依据。申请人（原告）仅向法院提交财产保全的申请，但并未提交本案存在“可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害”的情形，故法院未同意其财产保全申请，符合法律规定，亦不存在程序违法。

【基本案情】

上诉人河北C环保咨询有限公司（以下简称C公司）因与上诉人北京Z环境检测技术有限公司（以下简称Z公司）技术服务合同纠纷一案，不服河北省石家庄市中级人民法院于2021年9月30日作出的（2021）冀01知民初1058号民事判决，向本院提起上诉。本院于2022年1月10日立案后，依法组成合议庭，并于2022年4月26日、6月24日询问当事人，上诉人C公司的委托诉讼代理人薛某培，上诉人Z公司的委托诉讼代理人杨某、赵某到庭参加询问。本案现已审理终结。

C公司上诉请求：1.撤销原审判决，改判Z公司支付C公司技术咨询报酬10万元，违约金4万元；2.本案一、二审诉讼费用由Z公司承担。

事实和理由：

（一）Z公司在原审中当庭提交证据，已经超过了一个月的举证期，原审法院仍然组织质证，程序违法。Z公司提供的证据微信聊天记录是复印件，未提交原始载体，C公司无法进行质证，原审法院将未经质证的微信聊天记录作为定案依据，程序违法。C公司提交了财产保全申请，原审法院未同意C公司的申请构成程序违法。

（二）在双方签订的《技术咨询合同》（以下简称涉案合同）履行中，由于Z公司采集深度不够、样品未及时收集、不具备保温箱及蓝冰等技术原因，打井采样工作被秦皇岛市生态环境局叫停，导致工期延迟，成本费用增加，以上并非C公司过错，Z公司无理要求C公司承担增加的费用，C公司拒绝后，Z公司违反合同约定私自委托第三方编制监测报告。中科丽景的违约行为，导致涉案合同无法履行，应当赔偿4万元违约金。

（三）涉案合同中约定C公司需完成的《中油宝世顺（秦皇岛）钢管有限公司地块土壤环境自行监测工作方案》（以下简称监测方案）和《中油宝世顺（秦皇岛）钢管有限公司地块土壤环境自行监测报告》（以下简称监测报告）的工作量各占50%，C公司完成的监测方案的报酬应当是10万元，原审仅判决7万元属于事实认定错误。Z公司辩称：原审审理程序合法。C公司不履行合同，并提出终止合同，存在违约行为。涉案合同并未约定监测方案和监测报告工作量各占50%，而是完成合同约定全部工作后才会支付报酬，C公司并未完成全部工作，无权获得约定的报酬。

Z公司上诉请求：1.撤销原审判决，改判驳回C公司的全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由C公司承担。

事实和理由：

（一）Z公司完全遵照合同约定积极履行义务，不存在违约行为，是C公司的单方违约行为导致了涉案合同终止，合同目的未实现，支付条件未成就，其无权要求Z公司支付技术咨询报酬。

（二）即使按照C公司完成的工作量支付报酬，原审判决Z公司支付7万元技术咨询报酬客观上也超出了监测方案的实际价值和市场价值。涉案合同约定的20万元技术咨询报酬明显高于市场同类业务价格，且C公司编制的监测方案是初步工作，其工作量、专业技术性等在技术咨询服务内容中占比很小。

（三）根据涉案合同约定，C公司的合同义务包括两方面内容，一是完成监测方案并组织专家评审会，二是监测方案通过专家评审并于环保主管部门备案后进行监测，监测完成后15个工作日内完成监测报告的编制并组织专家评审会。其中，C公司应完成的监测方案中包括打井取样点位的确定，但是C公司确定的点位由于地质原因无法打井，项目监理指出监测方案存在技术问题，确定的打井点位错误，由此导致项目工期延误、费用增加。Z公司与C公司多次交涉，C公司先是拒绝继续出具适用方案，继而提出终止合同的履行。C公司未完成合同约定义务，无权要求支付全部合同款。

C公司辩称：C公司已按照约定履行合同义务，因Z公司采样不达标等原因导致延误，Z公司提出终止合同，且将采样样本交第三方进行数据分析，致使C公司无法继续履行合同。C公司向原审法院提起诉讼，原审法院于2021年5月24日立案受理。

C公司起诉请求：1.判令Z公司支付技术咨询报酬20万元，违约金4万元；2.本案的诉讼费用由Z公司承担。

事实和理由：C公司按涉案合同约定完成监测方案及监测报告的编制工作，并组织专家评审通过后，Z公司以方案有误为由，拒绝支付技术咨询报酬20万元，构成违约，损害了C公司的合法权益。

Z公司原审辩称：C公司未按涉案合同约定严格履行其义务，监测方案存在技术问题，且未完成监测报告，应当驳回C公司全部诉讼请求。

原审法院认定如下事实：2020年7月5日，C公司与Z公司签订涉案合同，约定Z公司委托C公司就“中油宝世顺（秦皇岛）钢管有限公司土壤环境自行监测项目”进行技术咨询，技术咨询报酬20万元。涉案合同约定C公司应进行如下技术咨询工作：合同签订后，各项资料齐全情况下，15个工作日内完成监测方案的编制工作并组织专家评审会；监测方案通过专家评审会并于环保主管部门备案后进行监测，监测完成后15个工作日内完成监测报告的编制工作并组织专家评审会。合同签订后，C公司编制了监测方案，并于2020年7月25日组织专家审核出具了审核意见。在C公司完成监测方案后，需Z公司进行打井采样并对样品出具监测数据交付给C公司，C公司依据监测数据编制监测报告。但Z公司按照C公司编制的监测方案进行现场打井采样时，未能采样成功。

2020年8月3日，秦皇岛市生态环境局委托地质勘察大队出具的《采样质控整改意见单》记载，严重问题包括采集深度、样品未及时采取以及不具备保温箱及蓝冰。此次采样未成功后，Z公司与C公司就增加的费用交涉未果，Z公司遂使用C公司编制的监测方案完成了采样监测，并委托另一单位完成了后续工作。合同签订至今，Z公司未向C公司支付费用。

2020年9月3日，Z公司向C公司发送《告知函》，称C公司于8月28日提出终止涉案合同及双方签署的另一合同，Z公司经慎重考虑同意接受C公司建议，终止两份合同，C公司收到本函后3日内未回复即视为两份合同终止。Z公司提供了与C公司刘工的微信聊天记录以证明C公司于8月28日提出终止合同，但在该微信聊天记录中无法核实上述内容。

2020年10月20日，Z公司再次向C公司发送《告知函》，称C公司于8月底提出解除两份技术服务合同，Z公司同意C公司建议并拟定了终止协议书发送给C公司，C公司一直未回应，因此Z公司决定C公司应于收到此函后2个工作日内与Z公司商讨合同解除后善后事宜，逾期将视为对合同解除无异议。C公司对上述两份《告知函》未作回复。

原审法院认为，涉案合同不违反法律、行政法规的禁止性规定，应确认为合法有效。合同签订后，在履行过程中发生履行困难时，双方应本着友好协商的精神促成合同的继续履行，但在打井采样环节，Z公司未具备充分的技术条件致使第一次采样失败，Z公司对这一问题造成的后果未能协商解决，C公司即不再进行后续工作，Z公司也另寻他人完成了后续工作，导致双方合同实质终止。鉴于所涉技术服务项目内容现已完成，涉案合同已无履行之可能与必要，且Z公司是利用C公司编制的监测方案完成的采样工作之事实，根据C公司已完成的工作量及占比，原审法院酌定Z公司支付C公司技术咨询报酬7万元，对C公司的其他诉讼请求不予支持。

【原审判决】

原审法院依照《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第八条第一款、第九十七条之规定，判决：一、Z公司自判决生效之日起十日内向C公司支付技术咨询报酬7万元；二、驳回C公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》（2017年修正）第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4900元，由C公司负担2500元，Z公司负担2400元。

【二审】

本院二审期间，Z公司为证明其主张，向本院提交了12份证据：

1.检验检测机构资质认定证书。拟证明Z公司具有检验检测机构计量认证资质。

2.河北省生态环境厅印发的《河北省土壤污染重点监管单位2020年度土壤环境自行监测工作方案》。拟证明按照主管部门要求，涉案合同中约定的监测项目应在2020年7月31日前编制监测方案，2020年8月30日前汇总全部监测成果。

3.C公司编制的监测方案。拟证明C公司工作人员郭毅、徐洋分别负责监测方案内审和采样质控。

4.Z公司员工陈嫱与业主代表的微信聊天记录。拟证明C公司拖延配合，影响了Z公司工作进度。

5.采样质控整改意见单。拟证明监理单位对编号1D04的采样点提出质控整改意见。

6.采样质控整改回复单。拟证明Z公司停止采样，重新建井。

7.采样点位调整记录表。拟证明业主代表同意对采样点位进行调整。

8.陈嫱与打井人员的微信聊天记录。拟证明Z公司重新找人打井，花费3000元打井费。

9.陈嫱与管材销售人员的微信聊天记录。拟证明Z公司为重新打井下管花费4028元。

10.Z公司员工刘永达与陈嫱的微信聊天记录。拟证明Z公司于2020年8月26日顺利完成打井工作。

11.陈嫱与C公司员工郭毅的微信聊天记录。拟证明Z公司通知C公司到现场指导重新选取点位打背景点水井，郭毅未回复，后续工作都是由Z公司完成。

12.陈嫱与“河北程睿刘工”的微信聊天记录。拟证明C公司于2020年9月3日发来涉案合同终止协议书及损耗费用核算表，双方同意终止履行。

C公司的质证意见为：对上述证据的真实性、合法性不持异议，对关联性有异议，认为不能达到Z公司的证明目的。本院的认证意见为：对上述证据的真实性、合法性予以确认，至于其关联性和证明力将结合其他事实和证据予以综合认定。原审查明的事实基本属实，本院予以确认。

本院另查明：涉案合同第三条约定，Z公司应当向C公司提供工作条件，配备专人负责工作期间的业务联系，为现场调研及资料收集提供便利条件，并配合开展相应的辅助性技术工作。涉案合同第四条约定，技术咨询报酬的支付方式为：完成方案编制，专家审核通过，并出具正式报告经环保部门批准公示验收后10个工作日内，C公司为Z公司开具增值税专用发票，Z公司在收到发票后60日内支付所有合同款20万元。涉案合同第八条约定，在协议履行期间，如Z公司要求中途停止或解除协议，C公司除不返还其已付的咨询费外，还应根据C公司已进行的工作量，付该阶段咨询费的一半，超过一半时，支付全部咨询费，Z公司解除合同视为违约，按总咨询费用的20%支付违约金，C公司提前解除合同视为违约，按总咨询费的20%支付违约金。

C公司编制的监测方案记载，关于内部质控工作安排及人员分工，由C公司的工作人员郭毅负责布点方案编制审查工作以及监测方案内部审查，徐洋负责样品采集、流转过程中的质量控制；布点采样工作程序包括资料收集和现场勘踏、识别疑似污染区域、筛选布点区域、制定布点计划、采样点现场确定、采样准备、土孔钻探、地下水采样井建设、土壤样品采集、地下水样品采集、样品保存和流转、样品检测分析、结果公示等；点位布设位置及采样深度表，在9个布点区域共设置38个土壤采样点，9个地下水采样点，其中1D04点位的土壤钻探深度为3m，地下水钻探深度为6m，在施工过程中如果采样点现场条件受限无法实施采样，采样点位置可根据现场情况进行适当调整；钻探设备采用DL-QY10直推式土壤取样钻机，钻探过程中全孔套管跟进，该钻探设备满足本地块取样要求，地下水样品采集中监测井建井选用的钻井设备为PowerProbe钻机；样品采集完成后及时放入装有足量蓝冰的保温箱内，在规定时间内送往检验实验室和外控实验室。

Z公司提交的《采样质控整改意见单》记载的1D04点位采样严重问题包括“1.采集深度，样品未及时采取；2.不具备保温箱及蓝冰；3.未见地下水，直接建地下水井”；《采样质控整改回复单》记载的整改回复意见为“停止采样，重新建井”；《采样点位调整记录表》记载采样点位调整原因是“原点位下方是强化花岗岩，无法打到含水层”。

2020年8月23日，Z公司员工陈嫱向C公司郭毅发微信告知“郭总，明天上午8点重新选点打背景点水井，刚才跟您单位技术总工刘工沟通此事，让他过来指导，他说过不来，您单位是技术方，这时候不过来不太好吧，水井不打，样品没法采集，影响企业提交报告，最后这个责任谁去承担？”郭毅未回复该信息。Z公司认可采样打井由该公司实施，保温箱及蓝冰亦由该公司提供，但认为按照监测方案的人员分工，在重新打井时C公司应当到现场负责质量控制而未到场。

2020年9月3日，在Z公司向C公司发送终止涉案合同的告知函后，C公司随即向Z公司发送《终止技术咨询合同协议书》以及土壤自行监测损耗费用核算表。C公司单方拟定的《终止技术咨询合同协议书》记载，C公司同意终止涉案合同的履行，但合同终止后Z公司需要向C公司支付方案编制费、专家会务费、现场指导和协调等费用15万元。C公司单方制作的土壤自行监测损耗费用核算表记载，监测方案编制单价8万元，监测报告单价15万元。二审询问中，C公司和Z公司均认可双方已终止涉案合同的履行。

本院认为：本案为技术服务合同纠纷，因涉案合同的订立、履行等相关法律事实发生于《中华人民共和国民法典》施行前，故本案仍应适用合同法及相关司法解释的规定。根据二审中双方当事人的诉辩意见以及查明的事实，本案二审的争议焦点为：

（一）关于双方当事人违约行为的认定及民事责任的承担问题

合同法第八条第一款规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。合同法第六十条第一款规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。合同法第一百二十条规定，当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。C公司上诉主张Z公司不具备技术条件导致采样被监管部门叫停，之后擅自委托其他公司完成监测报告，构成违约，应当支付违约金4万元。Z公司上诉则主张C公司确定的打井点位错误，在重新打井采样时又拒绝到场出具适用方案，导致项目工期延误、费用增加，构成违约，无权要求支付技术咨询报酬。

对此，本院认为，根据本案查明事实，1D04点位在进行土壤及地下水采样时被叫停的原因有两个方面，其一是Z公司未按照监测方案提供保温箱、蓝冰等样品保存设备，样品未及时采取，对此，系Z公司未严格按照监测方案确定的操作规范提供设备及进行采样，存在过错，原审认定并无不当；其二是预定的布设点位因地质原因导致地下水采样的采集深度不够，需要调整点位重新打井，这一问题则不能归责于任何一方当事人，但在Z公司调整点位重新打井采样，并按照监测方案的分工请求C公司到现场进行质量控制时，C公司应予配合而未予配合，亦存在一定过错。

因此，双方当事人均存在未全面履行合同义务的行为，且在纠纷发生后均未能积极促成合同的继续履行，导致涉案合同终止，应当各自承担相应责任。鉴于双方互有违约，且过错程度并无明显区别，违约程度基本相当，C公司作为违约一方，无权要求Z公司向其支付违约金，Z公司作为违约另一方，利用C公司完成的监测方案另行委托他人完成监测报告，应当支付与C公司已完成工作任务相当的报酬。考虑到监测方案仅是监测采样工作的基础，监测报告才是完成全部技术咨询工作的成果，而且在C公司单方制作的土壤自行监测损耗费用核算表中，编制监测报告的费用也明显高于编制监测方案的费用，原审法院根据C公司已完成的工作量，酌定Z公司支付咨询报酬7万元，该数额基本适当。

综上，C公司、Z公司的上诉主张均不能成立，本院不予支持。

（二）关于原审法院是否存在程序违法的问题

第一，关于原审法院对Z公司当庭提交的证据组织质证是否程序违法。

根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第一百零二条规定，当事人因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院不予采纳。但该证据与案件基本事实有关的，人民法院应当采纳，并依照民事诉讼法第六十八条、第一百一十八条第一款的规定予以训诫、罚款；当事人非因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院应当采纳，并对当事人予以训诫。根据上述法律规定，当事人因故意或者重大过失逾期提供与案件基本事实有关的证据，或者非因故意或者重大过失提供的证据，并不产生证据失权的法律后果。C公司上诉主张Z公司当庭提交的证据超过举证期限，原审法院组织质证属于程序违法。

本院认为，原审法院不存在C公司上诉主张的该项程序违法的情形。

首先，经核查原审法院的庭审笔录，Z公司在原审中提交的证据包括涉案合同、微信聊天记录、告知函等有关案件基本事实的证据，人民法院应当组织质证，经审查符合证据要求的，应予采纳。

其次，本案并无证据证明Z公司在原审中存在故意或者重大过失逾期提供证据的情况，Z公司在庭审中当庭出示证据，人民法院组织进行质证，符合民事诉讼法及司法解释的规定。

最后，如果C公司认为其不能当庭充分发表质证意见或者提供反驳证据，可以向原审法院申请给予相应的质证及进一步举证的期限，以充分保障其举证及质证权利，但以Z公司逾期举证为由拒绝质证或者主张对方证据失权，并无相应的法律依据。

因此，C公司此项上诉理由不能成立，本院不予支持。

第二，关于原审法院采纳微信聊天记录打印件是否属于程序违法的问题。

C公司上诉主张，Z公司提供的微信聊天记录是复印件，未提交原始载体，C公司无法进行质证，原审法院予以采纳属于程序违法。对此，本院认为，微信聊天记录的打印件亦属于证据，经核查原审庭审笔录，C公司并未对微信聊天记录的真实性提出异议，仅对其完整性提出异议，而且Z公司所提交的微信聊天记录系该公司员工陈嫱与C公司员工郭毅、“C公司刘工”之间的聊天记录，该证据为双方当事人所持有，C公司能够核实证据的真实性。

二审中，Z公司对微信聊天记录的相关内容进行了公证，证据主要内容与原审提交的证据主要内容一致，C公司亦予认可。因此，原审法院采纳微信聊天记录打印件，不存在程序违法的问题。

第三，关于原审法院未同意C公司财产保全的申请、未实施财产保全措施是否属于程序违法的问题。

民事诉讼法第一百零三条第一款规定，人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全。根据上述法律规定，“可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害”是实施财产保全的条件之一，一方当事人对对方当事人的财产提出保全请求，应当提交符合财产保全条件的理由及相应依据。C公司仅向原审法院提交了财产保全的申请，但并未提交本案存在“可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害”的情形，原审法院未同意其财产保全申请，符合法律规定，亦不存在程序违法。

【二审裁定】

驳回上诉，维持原判。

案号：（2022）最高法知民终30号

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